Головна Міжнародне Міжнародне економічне право Міжнародне інвестиційне право

Міжнародне інвестиційне право

Як бачимо з вищесказаного, багато правові акти і установи, що відносяться до сфери торговельного та фінансового права, більшою чи меншою мірою стосуються і інвестицій. Разом з тим кількість норм та інститутів, що безпосередньо стосуються цієї області, стало досить значним, що дає підставу говорити про міжнародному інвестиційному праві як про самостійну підгалузі міжнародного економічного права, особливо якщо врахувати значення іноземних інвестицій у розвитку економіки держав.

Міжнародне інвестиційне право - галузь міжнародного економічного права, принципи і норми якої регулюють відносини держав з приводу капіталовкладень.

Федеральний закон "Про іноземні інвестиції у Російській Федерації" 1999 р. (далі - Закон про іноземні інвестиції) визначив іноземні інвестиції як вкладення іноземного капіталу в об'єкти підприємницької діяльності на території Росії.

Основний принцип міжнародного інвестиційного права сформульовано Хартії в економічних прав і обов'язків держав наступним чином: кожна держава має право "регулювати і контролювати іноземні інвестиції в межах дії своєї національної юрисдикції згідно зі своїми законами і постановами і у відповідності зі своїми національними цілями і першочерговими завданнями. Жодна держава не повинен примушувати до надання пільгового режиму іноземним інвестиціям ".

Глобалізація зумовила значне зростання іноземних інвестицій. Активізувалося Відповідно національне та міжнародне правотворчість в цій галузі. У прагненні залучити іноземні інвестиції приблизно 45 розвиваються і колишніх соціалістичних країн за останні кілька років прийняли нові закони чи навіть кодекси, присвячені іноземних інвестицій. З цього питання укладено понад 500 двосторонніх договорів. Тим самим загальне число таких договорів досягає 200, в якому беруть участь понад 140 держав.

Укладено низка багатосторонніх договорів, що містять положення про інвестиції: Північноамериканська угода про вільну торгівлю (НАФТА), Енергетична хартія і ін Світовий банк і Міжнародний валютний фонд у 1992 р. видали збірку, що містить приблизні загальні положення відповідних законів і договорів (Guidelines on the Treatment of Foreign Direct Investment).

Розглядаючи згадані закони і договори, приходиш до висновку, що загалом вони націлені на лібералізацію режиму правового інвестицій, з одного боку, і на підвищення рівня їх захисту - з іншого. Деякі з них надають іноземним інвесторам національний режим і навіть вільний доступ. Багато містять гарантії від некомпенсовані націоналізації і від заборони вільного вивозу валюти.

Особливу увагу заслуговує та обставина, що більшість і законів договорів передбачають можливість розгляду спорів між іноземним інвестором і приймають державою в неупередженому арбітражі. Загалом, відчуваючи гостру потреба в капіталовкладеннях, відповідні країни прагнуть створити оптимальний режим для іноземних інвесторів, який інколи виявляється навіть більш сприятливим, ніж режим для місцевих інвесторів.

Не обійшла увагою проблему іноземних інвестицій і правова система Росії. Певні гарантії їм надає ДК РФ (ст. +235). Закон про іноземні інвестиції містить головним чином гарантії, що надаються державою іноземним інвесторам: правовий захист їх діяльності, що компенсація при націоналізації майна, а також у випадку несприятливої зміни законодавства, належне вирішення спорів та ін

Росії від СРСР дісталися понад 10 угод, що стосуються захисту закордонних інвестицій. Чимало таких угод укладена і Росією самої. Так, протягом 2001 р. нею було ратифіковано 12 угод про сприяння та взаємний захист інвестицій. Всі угоди передбачають надання національного режиму. Інвестиціям надано режим, "що забезпечує повну та безумовну захист інвестицій відповідно до стандартів, які прийняті у міжнародному праві" (ст. 3 Угоди з Францією). Основну увагу приділено гарантії іноземних інвестицій від некомерційних, тобто політичних, ризиків, ризиків, пов'язаних із війною, державним переворотом, революцією і т.п.

В рамках СНД укладено багатосторонню Угоду про співробітництво в галузі інвестиційної діяльності 1993. Характерна риса цієї Угоди в тому, що воно створює особливий режиму для учасників, не поширюється на треті держави (ст. 24). Сторони зобов'язалися співпрацювати в розробці і здійсненні інвестиційної політики. Одним з напрямків співпраці є зближення законодавства з питань інвестиційної діяльності. Встановлено національний режим для інвестицій один одного. Разом з тим їх положення регулюється не тільки місцевим законодавством, але також і міжнародними договорами (ст. 6).

У двосторонніх угодах передбачено Росії досить високий рівень захисту інвестицій, і не лише від націоналізації. Інвестори мають право на відшкодування збитків, включаючи упущену вигоду, завданих їм у результаті незаконних дій державних органів або посадових осіб.

Важливою гарантією інвестицій є положення міжнародних угод про суброгації, під якою розуміється заміна одного іншим суб'єкта щодо правових претензій. У відповідності з цими положеннями, приміром, націоналізовані іноземну власність держава визнає передачу власником прав своєї держави. В Угоді Росії з Фінляндією сказано, що сторона "або її компетентний орган здобуває у порядку суброгації відповідні права інвестора, що базуються на цій Угоді ..." (ст. 10). Особливість суброгації в даному випадку полягає в тому, що права приватної особи передаються державі і захищаються на рівні міждержавному. Відбувається трансформація-цивільно правових відносин у міжнародні публічно-правові.

У цілому договори надають суттєву-міжнародно правову гарантію іноземним капіталовкладенням. Завдяки їм порушення приймають державою контракту інвестиційного стає міжнародним деліктом. Договори звичайно передбачають негайну та повну компенсацію, а також можливість передачі спору до арбітражу.

Договори про інвестиції засновані на принципі взаємності. Та в більшості випадків ними фактично користуються наданими можливостями інвестори лише однієї сторони. Потребують інвестицій сторона не має значний потенціал для капіталовкладень за кордоном. Однак часом цими можливостями може скористатися і слабка сторона. Так, уряд ФРН хотів накласти арешт на акції належали іранському шахові сталеливарного заводу Крупа з тим щоб вони не потрапили в руки іранського уряду. Проте цьому перешкодив договір про захист інвестицій з Іраном.

Таким чином, можна констатувати наявність розвиненої системи нормативного регулювання іноземних інвестицій. Значне місце в ній належить нормам звичайного міжнародного права. Вони доповнюються договірними нормами, які підвищують ефективність системи, уточнюючи загальні норми і визначаючи конкретні засоби захисту інвестицій.

Ця система загалом забезпечує високий рівень захисту, включаючи:

- Забезпечення мінімальних міжнародних стандартів;

- Надання режиму найбільшого сприяння і недискримінації за національною приналежністю;

- Забезпечення захисту та безпеки;

- Вільний переклад інвестицій та прибутку;

- Неприпустимість націоналізації без негайної та адекватної компенсації.

Перед обличчям загострення боротьби за іноземні ринки капіталовкладень на основі Сеульський конвенції 1985 в 1988 р. з ініціативи Світового банку було засновано Багатостороннє агентство з інвестиційних гарантій (далі - Агентство з гарантій). Загальна мета Агентства по гарантіям - заохочення іноземних капіталовкладень на виробничі цілі, особливо в країнах, що розвиваються. Досягається ця мета шляхом надання гарантій, включаючи страхування і перестрахування ризиків на некомерційних іноземні. До таких ризиків віднесено заборона на вивезення валюти, націоналізацію і аналогічні заходи, порушення контракту і, зрозуміло, війну, революцію, внутрішньополітичні заворушення. Гарантії Агентства розглядаються як доповнюють, а не замінюють національні системи страхування інвестицій.

Організаційно Агентство з гарантій пов'язана з Міжнародним банком реконструкції та розвитку, який, як зазначалося, входить в систему Світового банку. Тим не менше Агентство з гарантій має юридичної та фінансової самостійністю, а також входить до системи ООН, взаємодіючи з нею на основі угоди. Зв'язок з МБРР знаходить вираз у тому, що членами Агентства по гарантіям можуть бути тільки члени Банку. Кількість членів перевищує 120 держав, включаючи Росію й інші країни СНД.

Органами Агентства за гарантіями є Рада керуючих, Директорат (головою Директорату за посадою є Президент МБРР) і Президент. Кожна держава-член має 177 голосами плюс ще один голос за кожен додатковий внесок. В результаті кілька країн - експортерів капіталу мають таку ж кількість голосів як і численні країни, які імпортують капітал. Статутний фонд формується за рахунок внесків членів та додаткові надходжень від них.

Відносини інвестора з Агенцією з гарантіями оформляються приватноправових контрактом. Останній зобов'язує інвестора щорічно виплачувати страховий внесок, який визначається як відсоток від суми страхової гарантії. Зі свого боку Агентство з гарантіями зобов'язується виплачувати певну страхову суму залежно від величини збитків. При цьому до Агентству за гарантіями в порядку суброгації переходять до відповідного претензії державі. Суперечка в міжнародно трансформується-правової. Заслуговує на увагу та обставина, що завдяки Агентству за гарантіями суперечку виникає не між двома державами, а між одним з них і міжнародною організацією, що суттєво зменшує можливість негативного впливу спору на взаємини зацікавлених у ньому держав.

Капіталовкладення в країнах з нестійкою економічною та політичною системою пов'язані із значним ризиком. Існує можливість страхування ризику в приватних страхових компаніях, які вимагають високих страхових внесків. У результаті знижується рентабельності інвестицій, а продукція втрачає конкурентоспроможність.

Будучи зацікавленими в експорті національного капіталу, промислово розвинуті країни створили інструменти, що забезпечують страхування за прийнятними цінами, а пов'язані з цим втрати компенсуються самими державами. У США цими питаннями займається спеціальна урядова установа - Корпорація з заморським приватним капіталовкладенням. Спори інвесторів з Корпорацією наважуються арбітражем. Деякі держави, ФРН наприклад, надають такого роду можливості лише тим, хто експортує капітал до країн, з якими укладені договори про захист інвестицій.

Надання гарантій з заниженими страховим ставок являє собою приховану форму субсидування експорту державою. Прагнення пом'якшити конкуренцію у цій сфері спонукає розвинені країни шукати міжнародні засоби врегулювання. Згадане Агентство з гарантіями є одним з основних засобів такого роду.

Націоналізація. Націоналізація іноземної власності є однією з найголовніших проблем інвестиційного права. Суверенна влада держави поширюється і на іноземну приватну власність, тобто включає і право на націоналізацію. Аж до кінця Другий світової війни, мабуть, більшість юристів заперечували це право і кваліфікували націоналізацію як експропріацію. Так було і офіційно кваліфікована націоналізація, здійснена в Росії після Жовтневої революції.

Право Сьогодні націоналізувати іноземну власність визнано міжнародним правом. Проте воно здійснюється на умовах визначених. Націоналізація не повинна бути довільною, вона повинна здійснюватися не в приватних, а в громадських інтересах і супроводжуватися негайною й адекватною компенсацією.

Як свідчить досвід, компенсація обходиться державі дешевше, ніж розрив міжнародних економічних зв'язків. Не випадково соціалістичні країни Центральної та Східної Європи при націоналізації іноземної власності не наслідували приклад Росії.

Суперечливі питання вирішуються за угодою або арбітражем.

При розгляді справи "Фроматом" арбітражем в 1982 р. Міжнародної торгової палати Іран стверджував, що вимога повної компенсації фактично анулює закон про націоналізацію, оскільки держава не в змозі її виплатити. Арбітраж, проте, визначив, що такі питання повинні розв'язуватися не односторонньо державою, а арбітражем.

Існує так звана повзуча націоналізація. Для іноземній компанії створюються такі умови, які змушують її припинити діяльність. До аналогічних результатів часом приводять і благонамірені дії держави, наприклад заборона скорочувати зайву робочу силу. За своїми юридичними наслідками повзуча націоналізація прирівнюється до звичайної.

Можливість націоналізацію за умови відшкодування вартості звертаються до державної власності майна та інших збитків передбачена Цивільним кодексом РФ (ч. 2 ст. 235). Федеральний закон від 9 липня 1999 N 160-ФЗ "Про іноземні інвестиції в Російській Федерації" вирішує питання відповідно до правил, усталеними в міжнародній практиці. Іноземні інвестиції не підлягають націоналізації і не можуть бути піддані реквізиції або конфіскації, крім як у виняткових, передбачених законодавством випадках, коли ці заходи застосовуються в суспільних інтересах (ст. 8).

Якщо звернутися до міжнародних договорів Росії, то вони містять спеціальні постанови, що обмежують гранично можливість націоналізацію. В Угоді з Великобританією говориться, що капіталовкладення інвесторів однієї з Сторін не будуть піддаватися на території іншої Сторони де-юре або де-факто націоналізації, експропріації, реквізиції або якихось заходів, що мають аналогічні наслідки (п. 1 ст. 5). Видається, що такого роду постанова не виключає можливість повністю націоналізації. Однак вона може здійснюватися лише у разі суспільної необхідності, відповідно до закону, не бути дискримінаційною і супроводжуватися адекватною компенсацією.

У взаєминах країн СНД проблема націоналізації вирішена багатостороннім Угоди про співробітництво в галузі інвестиційної діяльності 1993 Іноземні інвестиції користуються повною правовим захистом і в принципі не підлягають націоналізації. Остання можлива лише у виключних, передбачені законом випадках. При цьому виплачується "швидка, адекватна і ефективна компенсація" (ст. +7).

При націоналізації основні питання пов'язані з критеріями повної, адекватної компенсації. За таких випадках мова йде насамперед про ринкову вартість націоналізованих власності. Міжнародна практика в загальному дотримується того думки, що підстави для компенсації виникають після націоналізації, але при цьому в неї включаться збитки, понесені в результаті оголошення про намір здійснити націоналізацію.

Після Другої світової війни одержали поширення угоди між країнами про виплату загальної суми компенсації при масовій націоналізацію. Такого роду угоди відбивали певний компроміс. Країна - джерело відмовлялася інвестицій від повної та адекватної компенсації, націоналізуються країна відмовлялася від правила рівності іноземців з місцевими громадянами.

Як відомо, громадяни країн Центральної та Східної Європи в результаті націоналізації після Другої світової війни або взагалі не отримали компенсації, або одержали значно меншу, ніж іноземці. Погодившись на виплату компенсації громадянам іноземних держав, ці країни зберегли свої економічні зв'язки, що мало істотне значення для їхнього національного господарства.

Отримавши за угодою загальну суму компенсації, держава розподіляє її між своїми громадянами, власність яких була націоналізована. Такі суми зазвичай істотно меншою від реальної вартості націоналізованої власності. Обгрунтовуючи це, яка здійснила націоналізацію держава зазвичай посилається на важкий стан економіки в результаті війни, революції і т.п. Було б, однак, неправильно вважати, ніби практика угод про виплату загальної суми в порядку компенсацій за націоналізацію та облік тяжкого становища виплачує її держави стали нормою міжнародного права. Проблема вирішується угодою зацікавлених держав.

Націоналізація іноземної власності ставить питання і перед третіми державами. Як вони повинні ставитися, наприклад, до продукції підприємства, законність націоналізації якого оскаржується? До визнання Радянського уряду іноземні суди не раз задовольняли позови колишніх власників щодо вивезеної продукції націоналізованих підприємств. В даний час США активно добиваються від інших країн визнання незаконної націоналізації на Кубі.